中国民营企业赴美上市常见误区
林涛
尽管美国于2002年出台了萨班斯法案（Sarbanes-Oxley Act），尽管中国政府于2006年颁发了触动业内人士神经的“10号文”(又称“新红筹指引”)，尽管国内证券市场A股的估值居高不下, 近几年来中国民营企业掀起了新一轮赴美上市的浪潮，2010年中国企业在美国更以创记录的41个IPO（首次公开发行证券）吸引了华尔街乃至全球资本市场的眼球，纽约市民对于纽交所（NYSE）大楼上不时飘扬的五星红旗和大楼前一群群中国人合影欢呼的景象已是司空见惯。与此同时，近几个月来，关于在美上市中国背景企业卷入集体诉讼（Class Action Lawsuit）、财务丑闻的报导和评论也不绝于耳，例如：2010年10月底刚登陆纳斯达克的麦考林（MCOX）正遭遇美国特有的证券集体诉讼，大连绿诺(RINO)于2010年12月3日被美国证监会（SEC）以财务作假为名勒令退市。不少中国民营企业家乃至新闻媒体因此对以RTO（反向并购，又称“借壳上市”）方式赴美上市、乃至以IPO方式在纽交所或纳斯达克上市产生疑虑或提出质疑。
笔者根据所接触到的部分民营企业家的疑虑及其认识上的错误，试对中国民营企业赴美上市常见误区作如下解析，希望能对读者有所裨益。
误区一：SEC对中国背景拟上市企业的审核会很严格，以后可能很难在美国上市
解析：区别于国内A股的“核准制”，美国对拟上市企业的审核采取的是“登记制”，只要信息披露、财务报表符合美国标准，企业就可获得机会上市，上市的成功率是很高的。另外，以RTO方式上市的公众公司只需在收购完成之后向SEC报备相关变更事项即可。尽管SEC近期内可能对拟上市中国企业的审核予以更多关注, 但不可能触及“登记制”下形式审核的根本。
误区二：萨班斯法案关于内控的要求太严苛了，由此增加的风险和成本无法接受
解析：萨班斯法案的出台，是特定历史情境下的一个产物，从其诞生之日起就争议不断，SEC也一而再、再而三的推迟了各类型企业合规期限的要求。2010年9月15日，遵照美国“华尔街改革与消费者保护法案”第989G(a)条款的规定，SEC永久性豁免小规模企业（市值小于7500万美元的上市公司）遵循萨班斯法案404(b)条款（关于接受独立审计师内控审计）的要求；同时SEC正在研究是否减轻或免除加速申报人（市值介于7500万美元至2.5亿美元之间的上市公司）在遵循萨班斯法案404(b)条款方面的负担。对于大部分意欲赴美上市的中国民营企业而言，萨班斯法案和404条款并非想象中那么可怕。
误区三：美国资本市场歧视赴美上市中国企业，导致这么多集体诉讼
解析：证券集体诉讼制度在美国由来已久（法律依据主要是1933年证券法和1934年证券交易法），美国律师多、官司多也是不争的事实，事实上很多集体诉讼的挑头人都是专吃这碗饭的律师。据美国专业机构的统计数字，1996年到2008年期间，针对美国上市公司的集体诉讼年均数量为197起（其中2001年高达400多起），2009年的数字为220起，2010年近240起。根据笔者了解的情况，在众多赴美上市的中国概念股中，包括中国人寿、网易、新浪、江西赛维、UT斯达康、前程无忧、巨人、麦考林等在内的三十多家企业曾遭遇过集体诉讼（其中2010年为9起），但与在美上市的中国概念股（超过600家，含RTO上市）以及美国每年发生的集体诉讼总数相比较，比例并不算高，部分媒体关于赴美上市中国企业遭遇的集体诉讼的报道似有误导之嫌。
误区四：赴美借壳上市骗局多，而且融资和转板很难
解析：尽管中国企业以RTO方式在美国资本市场趟出了一条路（2008年以来，每年有超过100家中国企业在美国借壳上市），在中国本土，却有不少人给借壳上市蒙上一层神秘的面纱，有的甚至完全有悖于事实。中国民营企业家需要了解的是：微软、思科、英特尔、德州仪器、巴菲特的Berkshire Hathaway乃至NYSE本身都是通过RTO上市的。2005年前后，美国RTO的数量直线上升（2000年仅有46例，到2009年达到300例左右），美国一线投行在金融危机期间也纷纷加入了服务RTO企业的行列。关于在美RTO企业是否面临转板和融资难的问题，我们用事实来说话，以笔者所在的福建省为例，仅2009年一年就至少有: (a)金泰旅游及教广传媒(CNYD)从OTCBB转板到纳斯达克（08年在OTCBB挂牌前融资1400万美元）；(b) 日祥食品(CMFO)从OTCBB转板到AMEX（08年在OTCBB挂牌前融资2000万美元）; (c) 福建分众传媒(CCME) 以SPAC (“特殊目的并购公司”,或“现金壳公司”)方式在AMEX融资逾8000万美元；(d) 喜得龙(EDS)以SPAC方式在纳斯达克融资逾6800万美元。据笔者观察，近几年来赴美借壳上市企业中未融资的应在少数；而从OTCBB“毕业”转到NASDAQ、NYSE及AMEX的中国民营企业呈逐年增多之势。
误区五：美国、香港等主流资本市场监管太严，不如到非主流证券市场去上市
解析：近几年来笔者所在的福建省不乏这样的民营企业家：眼看国内上市排着长队且硬性、软性门槛多，香港联交所对大陆赴港上市企业的审核越来越严格，赴新加坡上市企业的估值越来越低，赴美上市又可能面临萨班斯法案和证券集体诉讼，干脆另辟蹊径到马来西亚、澳大利亚、韩国等非主流资本市场去上市。该等到非主流市场上市福建企业上市后的股价表现及成交量并不尽如人意，再融资能力也存在问题。笔者认为：在目前的国际资本市场大环境下，如拟上市中国民营企业选择境外上市，可优先考虑香港或美国资本市场，其他国家/地区资本市场要么流动性差强人意，要么定价过低，要么二次融资难；香港资本市场虽然监管相对严格，联交所的发行审核也开始排队，但香港资本市场对于大陆企业发行的H股和红筹股的估值相对其它境外资本市场来说还是偏高的；美国资本市场在包容性、流动性及再融资上的便利性等方面是其它资本市场无法企及的，其理应成为中国民营企业家境外上市的重要目的地，尤其是对于那些急需资金及融资平台、目前规模不太大但是潜力巨大、已有业务或计划在欧美市场开展业务的中国企业而言，到美国上市很可能是最佳方案。
误区六：美国资本市场的估值远低于大陆和香港，而且上市费用太高，因此不应赴美上市
解析：目前国内乃至香港上市企业的估值看起来似乎高于在美国上市的可比中国企业，但事实并非尽然：来自厦门的东南融通（LFT）近四个季度的EPS（每股盈利）为-0.43美元，但其股价仍在高位运行，市值达20亿美元左右；2010年12月上市的优酷(YOKU)近四个季度的EPS为-0.43美元，市值更高达36亿美元左右；2010年9月上市的乡村基(CCSC)自发行以来，动态市盈率(ttm)就未低过60倍。仅就估值而言，TMT及消费类等部分产业选择赴美上市是完全符合商业逻辑的（何况大陆中小板和创业板股票高估值的可持续性广受怀疑）。关于在美上市费用问题，诚然赴美IPO的费用相对是较高的（主要原因之一是美国券商收取的佣金比率较高），但凡事无绝对，还是引用部分福建企业数据来说明问题：2010年11月泉州希尼亚服装(XNY)在NYSE上市，融资8800万美元，上市费用（含佣金，下同）836万美元（费用占融资额比率9.5%）；2010年5月同样来自泉州地区的优兰发纸业(2268.HK)在香港联交所上市，融资额与希尼亚相近为6.45亿港币，上市费用6280万港币（费用占比9.7%）,并不比美国便宜；2010年6月福州三元达(002417)登陆深圳中小板，融资额6亿元人民币，上市费用也高达5377万人民币（费用占比9.0%），主要原因是支付给券商较多超募佣金（该等现象在国内创业板上市股票中非常普遍）。此外，赴美RTO的上市费用相对而言是很低的，除融资佣金外（如有），通常只需60万美元-90万美元。
（作者：汇珩资本 林涛）
[本人作者林涛系汇珩资本董事、天象律师事务所律师，联系方式 fatomlin@gmail.com；tom@titaners.com ]
2011年元月5日于厦门
黑龙江省公证条例
黑龙江省人大常委会
黑龙江省公证条例
黑龙江省人民代表大会常务委员会
《黑龙江省公证条例》已由黑龙江省第九届人民代表大会常务委员会第九次会议于1999年4月15日通过，现予公布，自1999年6月1日起施行。
第一章 总 则
第一条 为健全公证制度，规范公证行为，发挥公证的法律保障和法律服务作用，预防纠纷，减少诉讼，根据有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本条例所称公证是指国家公证机关依法证明法律行为和有法律意义的事实、文书的真实性、合法性的活动。
第三条 公证的基本原则是：
（一）忠实于事实，依照法律、法规和国际惯例；
（二）独立进行，不受行政机关、社会团体、企事业组织和个人的干涉；
（三）保守国家秘密和当事人的秘密。
第四条 凡本省行政辖区内的公证机关、公证人员和在本省行政辖区内的公证活动，均应遵守本条例。
第五条 各级司法行政机关为本行政区域内公证工作的主管部门，负责组织实施本条例。
农垦、森工的司法行政部门负责管理本系统的公证工作，并接受省司法行政机关的监督、指导。
第二章 公证业务
第六条 下列法律行为，有法律意义的事实和文书，应当办理公证：
（一）公派出国留学人员与送派部门签订的出国留学协议；
（二）国有资产经省人民政府批准在境外以个人名义注册的委托协议书；
（三）涉及外国和港、澳、台地区的房产所有权变更；
（四）中外合资、合作经营企业资产（股权）转让协议；
（五）股票及其他有价证券和银行存款的法定继承；
（六）城镇私有房屋的赠与、继承、分割，动迁安置补偿协议，代管房屋的拆迁及证据保全；
（七）中外合资、中外合作、外商独资企业与金融机构签订的抵押贷款合同；
（八）依法向社会发行的各类奖券、彩票的开奖活动；
（九）法律、法规规定的其他应当公证及当事人双方书面约定以公证为法律行为成立要件的事项。
第七条 经当事人申请，公证机关可以证明下列法律行为：
（一）委托、遗嘱的设立、变更和撤销；
（二）公民的婚前财产协议；
（三）债务的担保、履行或承认，以及诉讼时效内主张债权的行为；
（四）有价证券的发行、上市；
（五）商标、专利、专有技术等知识产权的归属、使用许可及转让；
（六）拍卖、招投标、考试、评奖、竞赛等竞争性行为；
（七）国有土地使用权的转让、抵押、拍卖，集体所有土地使用权的承包、转让；
（八）大中型建设项目的招投标及工程承包合同；
（九）国有、集体企业的承包、租赁、联营、拍卖、兼并等协议；
（十）法人或公民与金融机构签订的借款合同及担保合同；
（十一）其他法律行为的设立、变更和终止。
第八条 经当事人申请，公证机关可以证明下列有法律意义的事实和文书：
（一）公民、法人享有的民事权利；
（二）公民的出生、婚姻、亲属关系、学历等自然状况及是否受过刑事处分；
（三）法人资格、资信或者经营情况，债权债务情况和履行债务的能力；
（四）公司章程；
（五）文书、证件的作成日期及签名、印鉴真实；
（六）文书的副本、节本、译本、影印本与原本相符；
（七）不可抗力事件；
（八）侵犯知识产权行为的证据保全；
（九）收养关系、认领亲子女；
（十）其他有法律意义的事实和文书。
第九条 以城市房地产或者乡镇、村企业的厂房等建筑物设定抵押的，应当到该不动产所在地公证机关办理登记。
第十条 经当事人申请，公证机关可以办理下列相关的法律事务：
（一）保管遗产，保管遗嘱或者其他文书；
（二）清点财产，封存样品；
（三）接受聘请为国家机关、社会团体、企事业单位提供公证法律服务；
（四）根据当事人的申请，调解公证事项在履行过程中发生的纠纷；
（五）根据法律、法规的规定以及国际惯例，办理其他公证事项。
第十一条 有下列情形之一的债权债务关系，公证机关可以办理货币、物品、有价证券提存公证业务：
（一）债权人无正当理由拒绝或迟延受领债之标的的；
（二）债权人不在债务履行地又不能到履行地受领债权的；
（三）债权人下落不明的；
（四）债权人死亡（消灭），其继承人不清或无行为能力或者债权人失踪，其法定代理人不清的；
（五）债的双方在合同（协议）中约定以提存方式给付的；
（六）为保证债权人利益，保证人、抵押人或质权人请求将担保物（金）或其他替代物提存的。
公证机关办理提存后，即视为债务人履行了义务。
因提存支出的费用由债权人承担。
第十二条 公证机关可以根据公民、法人的申请，对与其权益有关的、日后可能灭失或难以取得的各类证据办理保全公证。
第三章 公证机关与公证员
第十三条 本条例所称公证机关，是国家设立的，统一行使国家公证权的司法证明机关。
公证机关由主任公证员、副主任公证员和公证员组成。公证机关的负责人为主任公证员。主任公证员由公证员中产生，并经同级人民政府的有关部门按干部管理权限批准。
第十四条 公证机关按行政区划设立，省、市（地）、县（市）各设立一个公证处，林区、垦区和市辖区根据需要也可设立公证处。
公证机关的设立、变更与撤销由市、地级司法行政机关依照有关规定呈报，经省司法行政机关提请省人民政府批准。
公证机关之间无隶属关系。
第十五条 公证员是专门从事法律证明的国家工作人员。具备法律专科以上、大学本科以上学历的公民，经过全国公证员资格考试和省司法行政机关考核合格，并在公证机关从事公证业务工作，方可取得《公证员执业证》。
司法行政机关从事公证管理工作的人员不得办理公证业务。
第十六条 办理涉外和涉港澳台公证事项的公证机关、公证员的资格，由省司法行政机关确定，并向国家有关部门备案。
第十七条 公证机关和公证员在执业中，应当遵守职业道德和执业纪律，在办证过程中应当制止违法和揭露犯罪，遇到犯罪嫌疑的，应当及时向主管司法行政机关或有关部门报告。
第十八条 公证机关和公证员办理业务不得有下列行为：
（一）超越管辖权限办理业务；
（二）无正当理由推诿或拒绝公证；
（三）违反法定程序进行公证；
（四）索贿受贿；
（五）擅自提高或降低公证收费标准；
（六）其他违法行为。
第十九条 公证员不得兼任与本职责相违背的其他职务。
第二十条 省司法行政机关每年对公证机关进行一次年检，对公证员的执业证进行一次注册登记。
公证机关未经年检或年检不合格的，应当停业。《公证员执业证》未经注册者不得继续执业。
第二十一条 省设立公证员协会，负责对公证员的培训、学术交流、会员管理，受省司法行政机关授权或委托负责组织公证员考试、考核。
第四章 公证管辖
第二十二条 公证事项由当事人户籍所在地或经常居住地、法律行为或者法律事实发生地的公证机关管辖。
涉及不动产的公证事项，由不动产所在地公证机关管辖，但遗嘱、委托中涉及不动产的除外。
第二十三条 申请办理同一公证事项的若干个当事人的户籍所在地或不动产所在地不在同一个公证机关辖区时，由当事人协商，向其中任何一个公证机关申请。当事人协商不成时，由有关公证机关协商管辖或由其共同上级司法行政机关指定管辖。
第二十四条 涉外和涉港澳台公证事项的管辖，由省司法行政机关指定。
特殊公证事项或者遇有特殊情况，由省司法行政机关指定管辖。
第五章 公证程序
第二十五条 公民、法人申请公证，应当向管辖权的公证机关提出申请或委托他人代理申请。
与公民人身有密切关系的生存、委托、遗嘱、遗赠、扶养协议、赠与、收养、认领亲子女、声明等公证事项，当事人不得委托他人代理。
当事人确有困难不能亲自到公证机关申请办理的，公证机关可以派两名以上公证员到其住所为其办理公证。
第二十六条 符合下列条件的公证申请，公证机关应当受理：
（一）公证事项真实合法；
（二）申请人与该公证事项有利害关系；
（三）当事人对该公证事项无争议；
（四）该公证事项属于公证业务范围；
（五）该公证事项属于本公证机关管辖。
第二十七条 公证员在办理公证时，遇有下列情形之一的，应当自行回避；当事人也有权申请公证员回避。回避申请用书面或口头方式提出：
（一）是公证事项的当事人或当事人的近亲属；
（二）与本公证事项有利害关系；
（三）与本公证事项的当事人有其他关系，可能影响正确办理公证的。
当事人申请公证员回避的，由主任公证员决定；主任公证员的回避，由本级司法行政机关决定。
公证员不得作为当事人的代理人向所在的公证机关申请公证。
第二十八条 当事人应当向公证机关如实陈述与公证有关的事实，并按照公证机关的要求提供证明材料。
第二十九条 公证机关对专业性、技术性较强的公证事项，可以委托法定鉴定机构或社会专门机构进行鉴定，有关部门应当接受委托。
第三十条 公证员持《公证员执业证》或公证机关出具的专用介绍信，有权就公证事项向有关单位和个人进行调查取证，依法查询有关档案、资料、资产情况等，有关单位和个人应予协助，提供真实、合法的证据材料。
第三十一条 公证员办理公证应在规定期限内完成，一般事项为10日，复杂疑难或者需要委托调查的，可适当延长，但最长不得超过6个月。
因不可抗力事件致使公证机关无法工作的期间，不计入上述期限。
第三十二条 公证机关办理招投标、开奖、拍卖、竞赛等公证，公证员应当到现场监督。对弄虚作假、违反活动规则或有违法行为的，应当责令当事人改正，拒不改正的，应当拒绝公证；对真实、合法的，当场宣读公证词并在7日内将公证书发给当事人。该公证证明从宣读之日起生效
。
第三十三条 公证机关办理提存公证，对于提存物品和款项应当妥善保管，不得挪用。对债权人逾期不领取的提存物品，可以变卖，保存价金。
公证机关在给付债权人提存款时应认真审查债权人是否履行了相应的义务。
第三十四条 公证机关在出具公证书之前，遇有下列情形之一的，应当终止办理公证：
（一）因当事人原因致使在6个月内不能办结的；
（二）当事人撤回申请的；
（三）因当事人死亡、法人终止不能继续办理或继续办理已无意义的。
第三十五条 公证机关发现所办理的不真实、不合法的错误公证，应当作出撤销该公证书的决定。
司法行政机关有权责成所属公证机关撤销或直接撤销不真实、不合法的错误公证书。
上级司法行政机关有权责令下级司法行政机关撤销不真实、不合法的错误公证书。
第三十六条 申请人或利害关系人对公证机关作出的拒绝公证、撤销或不撤销公证书的决定有异议的，可以在接到决定书之日起15日内，向主管该公证机关的司法行政机关申诉。
受理申诉的司法行政机关应当在30日内作出申诉处理决定，并将决定书送达申诉人和原公证机关。
第三十七条 申请人或利害关系人对司法行政机关作出的申诉处理决定不服或对司法行政机关撤销或不撤销公证书决定有异议的，可以在接到决定书之日起15日内向上一级司法行政机关申请复议，也可以直接向人民法院提起行政诉讼。
受理复议的司法行政机关应当在接到复议申请之日起60日内作出复议决定，并将复议决定书送达复议申请人、作出申诉处理决定的司法行政机关和原公证机关。
第三十八条 因公证机关过错出具不真实、不合法错误公证书，给当事人或利害关系人造成直接经济损失的，当事人或利害关系人可以向人民法院提起诉讼，请求赔偿。
第三十九条 公证机关办理公证业务依照国家和本省有关规定收费，确有困难的公民、法人，可以申请法律援助。
第六章 公证效力
第四十条 公证书自出具之日起即具有法律上的证据效力，应当作为人民法院、人民检察院、仲裁机构、行政机关和其他组织认定事实的根据。其他证明与公证证明不一致的，以公证证明为准。
人民法院在诉讼过程中，发现有相反证据足以推翻公证证明的，可向出具该公证书的公证机关或有关司法行政机关提出撤销公证书的建议或依照法定程序裁定其效力。
第四十一条 当事人约定应当公证的事项，其公证书具有法律行为和其他有法律意义的事实、文书成立要件的效力。
应当公证的事项涉及办理有关手续的，须凭公证书办理。
应当由公证机关办理抵押物登记的，其抵押合同自登记之日起生效。
第四十二条 经过公证的债权文书具有强制执行效力。公证机关对于符合下列条件的债权文书应当制作强制执行公证书：
（一）债权文书以给付一定货币、物品或有价证券为内容；
（二）债权文书载明债务人在不履行债务时应受强制执行的意思表示。
人民法院接到申请人申请强制执行后，应当按民事诉讼法的规定给予强制执行。
人民法院发现强制执行公证书确有错误可以裁定不予执行，并将裁定文书送达双方当事人和出具该公证书的公证机关。
第七章 法律责任
第四十三条 违反本条例，未按规定办理公证和抵押物登记，给国家、集体造成损失的，由有关部门追究直接责任人员的民事责任和行政责任。构成犯罪的依法追究刑事责任。
第四十四条 违反本条例，申请人提供虚假材料欺骗公证机关的，公证机关终止办理公证，主管单位给予相应的处分；其他人员提供虚假材料欺骗公证机关，主管单位给予相应处分；情节严重、构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
第四十五条 违反本条例，冒用公证机关、公证员名义进行证明活动，或伪造、变造公证书、公证机关印章的，由公安机关责令其停止非法活动，没收违法所得，给予相应的治安处罚。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
以威胁、暴力及其他方式妨碍公证员依法执行职务的，由公安机关给予治安处罚。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十六条 违反本条例，伪造学历或以其他手段骗取公证员资格的，由司法行政机关取消其资格，清除出公证员队伍。
第四十七条 违反本条例，应当回避而不回避或违反程序进行公证的，由司法行政机关视情节给予行政处分。
第四十八条 违反本条例，出具错误公证书尚不构成犯罪的，由县级以上司法行政机关对公证员给予停止执业6个月至1年处罚；对公证员、公证机关有关负责人给予1000元至5000元罚款；情节严重的，取消公证员执业资格；对所在公证机关处以5000元至1万元罚款。
第四十九条 罚款使用省财政部门统一印制的票据，罚款全额上缴同级财政部门。
第五十条 违反本条例，公证员在公证活动中玩忽职守，徇私舞弊，情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十一条 对公证员停止执业1年的处罚及取消执业资格处罚由省司法行政机关批准。
第五十二条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或提起行政诉讼。
第八章 附 则
第五十三条 本条例由省司法行政机关负责应用解释。
第五十四条 本条例自1999年6月1日起施行。
1999年4月19日
